2016年5月31日 星期二
空白刑法
空白刑法又稱空白構成要件,亦即有待補充之構成要件,是指未完整規定全部構成犯罪事實,而須待其他法律或行政規章或命令之規定或學理之補充,始足運作之構成要件。
(二)舉例:
例如:刑法第132條第1項之違背預防傳染病法令罪,立法者僅規定:「違背預防傳染病所公布之檢查或進口之法令者,處二年……。」然而預防傳染病法令之具體內容為何,則須參酌衛生署公告之命令內容始得知悉。
(三)刑法的內容是在劃定國家具體刑罰權之界限,讓人民對於行為是否違法有預見之可能,因此刑法的規定務須要求明白而確定,此即為罪刑法定原則之罪刑明確性。此部分包括構成要件明確、法律效果明確。然而,刑法所謂空白構成要件其構成要件之內容須其他行政法規加以補充,此種立法有無牴觸罪刑法定原則之罪刑明確性?學說、實務容有爭論:
1.肯定說(違反說):
所謂法律,係指中央法規標準法第4條之之規定所制定公布之刑罰法律而言。行政機關依據委任立法而制定具有填補空白刑法補充規範之法規命令,雖可視為具法律同等之效力,然該法規命令之本身,僅在補充法律構成要件之事實內容,即補充空白刑法之空白事實,並無刑罰之具體規定,究非刑罰法律。是以,刑罰條文本身就成立要件之定義並不明確,從而,空白構成要件之立法牴觸罪刑法定原則。
2.否定說(合法說):
由於空白刑法條款中的行政規章或行政命令,雖非由國會立法權的直接運作而制定的刑事法律,但係經國會遵守明確性誡命而授權行政機關之委任立法,其規定內涵仍應受立法權之監督,而非漫無標準,故空白刑法在形式上雖與嚴格的罪刑法定原則不免有相違背之處,但在實質上仍受制於立法權的規定,而且空白刑法究非屬常態,只是眾多原則規定無法完全避免的少數例外。再者,補充空白構成要件的行政命令,與一般行政命令非可比擬,已經成為犯罪構成要件不可或缺之禁止內容,此等變更具有刑法的規範性,直接影響可罰性之內容,故性質上仍屬法律。
(四)結論:
以上二說各有其理,通說、實務採否定說。管見以為,因為透過補充空白構成要件之行政法規範,該犯罪類刑之成立要件仍屬明確,故空白構成要件並不違反罪刑明確性。承認空白構成要件之理由是,立法者雖有民意,但專業素養卻不一定足夠,這類犯罪類型所規範的事實,因與當時社會環境具有密切之關係,其可罰性之擴張或限縮跟隨社會需要而定,為符合社會變遷,故需要較富有彈性之立法方式。基此,空白構成要件乃因現實需求所必須承認,且內容仍相當明確,故以否定說為可採。綜上,空白構成要件之立法並不違反罪刑法定原則。
罪刑法定原則
意義:罪刑法定主義,乃指何種行為構成犯罪,犯罪之行為應處以何種刑罰,均以法律明文規定。非經法律明定為犯罪行為者,不得處以刑罰;未經法律明訂為犯罪行為者,固不得處以刑罰,即經法律明文為犯罪行為者,亦不得處以法律所規定以外之刑罰。我國刑法第 1條:「行為之處罰,以行為時之法律有明文規定者為限。……」即為罪刑法定主義之表現。
基本原則:
刑法學多年來對於罪刑法定原則的研究與闡釋,認為罪刑法定主義包括下列基本原則。
1.罪刑法定,排斥習慣法:罪刑法定之原則,在何者犯罪,應處何刑,須行為時之法律明文規定者為限,故刑法之適用應以成文法為法源,而排斥習慣刑法,否則,即與罪刑法定主義相違背。
習慣、法理:依據嚴格的罪刑法定主義,習慣、法理不可能作為刑法之法源,但未嘗不可作為刑法解釋的依據,如關於猥褻的解釋,即可能依據習慣來解釋。
判例:判例乃法院就相同或類似之案件,各級法院應遵守之判決先例,就大陸法系強調成文法為審判依據下,判例原則上不得成為審判依據,但因未依據判例所為的下級法院判決,會遭到最高法院撤銷,也因此造成例在我國具有事實上的效力,且關於判例的選編與變更,必須依據法院組織法第 57條的程序,也因此我國判例,具有事實上的刑法之法源地位。
大法官的解釋:依憲法之規定,大法官的解釋有拘束全國的效力,因此,其雖為司法解釋,卻也可能成為刑法法源。
2.不溯及既往:罪刑法定,以行為時,法律有明文者為限,始得加以處罰,若原為法律所容許之行為,而由於「事後刑法」之頒布,而使之成為違法行為,其結果亦與罪刑法定主義相違背,故刑法之效力僅及於施行之後,而不能溯及過去,而發生處罰之效力。
3.否定絕對不定期刑:罪刑法定主義不僅規定何種行為,構成犯罪,應科何種之刑及刑罰之範圍均有明文,其目的在使法官適用法規時有一明確標準,藉以防止法官因其個人之好惡,而為擅斷,保障個人之權利,故要求「絕對確定刑期」,然而,此所要求的為「絕對確定法定刑」,惟「絕對不定期宣告刑」,仍與罪刑法定主義之原則相違。
4.禁止類推適用:對於法律無明文規定之事項,援引其他類似事項之規定,予以類推適用之解釋方式,謂之類推適用。蓋罪刑法定主義,犯罪與刑罰均須有法律明文,不許以未經明文規定者,為構成犯罪,加以處罰。行為人之行為,法律無明文處罰時,不得比附援引相類似之規定,論罪科刑。惟若類推的結果有利於行為人,則例外允許類推。
適用範圍:關於罪刑法定主義,原本只適用於刑罰,所以關於保安處分並不在適用範圍,但在保安處分中,仍有與刑罰相當的處遇,如強制工作、感化教育、禁戒處分等是,也因此在民國 95年 7月 1日生效的刑法修正條文中,於刑法第 1條後段增加,拘束人身自由之保安處分,亦有罪刑法定的適用。
2016年5月30日 星期一
政策網絡的類型
羅迪斯經由個案分析後,進一步認為政策網絡類型可以根據關係的穩定程度、成員的整合程度、資源互賴的程度三方面劃分為五種類型: 政策社群:這是指中央與地方政府機關所執行的政策領域中,具有高度穩定性與限制性成員的網絡,垂直性的互賴關係,以及通常社群中水平性的意見表達受到限制;這是具有高度整合性的政策網絡,英國的教育政策就是典型代表;有時候政策社群所代表的可能是地域利益(territorial interest)。如蘇格蘭、威爾斯與北愛爾蘭都屬之,故有人又稱「地域網絡」(territorial network)。 專業網絡:這種網絡具有高度穩定性與限制性的成員,形成垂直的互賴關係,限制性的水平意見表達,主要是滿足專業的利益;但這種網絡的整合程度不如政策社群那樣具有高度凝聚力。例如:英國健康教育服務處(National Health Service)的公共衛生專家所形成的網絡;或者某些部門中的工程師、律師都可能形成堅強的網絡系統。
府際網絡:這是指地方政府之間,代表性的組織所構成的網絡關係,成員具有相當的限
制性、垂直的互賴關係與水平的意見表達也受到限制,希望擴張水平式的影響力,因此特別強調水平的意見表達。
製造者網絡:這是基於經濟利益所構成的網絡關係,網絡成員具有相當的流動性、限制性的垂直互賴關係,主要是在滿足製造者的經濟利益。
議題網絡:這是相當不穩定、低度整合性的網絡,成員雖然很多,但來來去去,無法呈現成熟而穩定的網絡組織;此外,垂直的互賴關係受到限制,水平的意見表達雖然並未受限,但意見並未整合,因而未形成堅強的網絡系統。
政策網絡
一、政策網絡的意涵 所謂政策網絡 (policy network),是指互賴行動者之間或多或少的社會關係型態,以形成政策問題或政策計畫。依此,我們認為政策網絡具有下列特性: 互賴性為網絡存在的先決條件任何一個網絡中的每一組織都必須依賴其它組織提供奧援或支持,相依相賴,因而形成交互依賴的互動關係,因而互賴性(interdependency)是網絡中相當核心的概念。 舉例來說,在犯罪防治政策領域中,警政機關、法務機關與法院之間的互賴關係相當密切,形成互動網絡。
網絡中必然存在著多元的行動者與目標 任何一個網絡必然包含許多的行動者,且各行動者本身都各自擁有其目標,隨時與對手進行策略性的互動。 舉例來說,殘障福利政策網絡至少包括:社會福利機關、殘障福利團體、殘障機構、職業訓練機構、身心殘障療養機構等行動者,且他們的組織目標與任務皆不相同。
網絡包括或多或少持久性的關係型態 任何政策網絡中的行動者必然擁有或多或少持久性的關係型態,所謂「或多或少」是一種程度問題,有些關係相當穩定,且高度整合,甚至與政府機關形成平等密切的互賴關係;當然也有不少關係是相當薄弱的,因為議題的出現而緊密結合,當議題獲得解決或時間長久不為人知,則該網絡就銷聲匿跡,這樣的網絡關係當然十分脆弱。
2016年5月29日 星期日
詞語的辯識(2)
六、交通
1.相互交錯
阡陌交通,雞犬相聞。
桃花源記--陶淵明
2.溝通
若此.則周道四達.禮樂交通.則夫武之遲久.不亦宜乎.
禮記:樂 記
3.往來
諸所與交通,無非豪桀大猾。
史記《魏其武安侯列傳》
4.運輸系統
台北市交通便捷
七、崢嶸
1.高峻的樣子
突兀壓神州,崢嶸如鬼工。
與高適、薛據登慈恩寺浮圖:岑參
2.深險的樣子
道狹者尺六七寸,長者徑三十裏。臨崢嶸不測之深。
漢書【西域傳第六十六】
3.寒氣凜洌
南山雪乍晴,寒氣轉崢嶸。
羅隱.雪霽詩
4.喻人才特出
邯鄲李鐔才崢嶸,酒狂詩逸難幹名。
杜荀鶴:送李鐔遊新安
八、早晚
1.早上、晚上
以後賈政早晚進來請安。
紅樓夢/第109回
2.時候
」 劉 太 公 驚 得 呆 了 ; 只道 這 早 晚 說 因 緣 勸 那 大 王 , 卻 聽 得 裏 面 叫 救 人 。
水滸傳第4回
紟兒老太太高興,這早晚就來了。
紅樓夢劉姥姥進大觀園
3.何日、幾時
早晚下三巴 預將書報家
李白:長干行
春雨暗暗塞峽中,早晚來自楚王宮。
【江雨有懷鄭典設】杜甫
4.遲早
只見三姐兒似笑非笑,似惱非惱的罵道:「壞透了的小猴兒崽子!沒了你娘的說了!多早晚我纔撕他那嘴呢!」
紅樓夢第64回
九、風流
1.風雅之士
風流千古,一時人物,好記尊前語。
李流謙:青玉案
2.瀟灑倜儻
大江東去,浪淘盡,千古風流人物。
念奴嬌:蘇軾
3.英俊傑出
六街三市通車馬,風流人物類京華。
西廂記:諸宮調
4.風度灑脫、才華淵深
搖落深知宋玉悲,風流儒雅亦吾師。
詠懷古跡五首·其二:杜甫
吾愛孟夫子 風流天下聞
李白:贈孟浩然
此君風流名士,海內所瞻。
《晉書衛玠傳》
5.不拘守禮法,表現與眾不同
獻之字子敬。少有盛名,而高邁不羈,雖閒居終日,容止不怠,風流為一時之冠。
晉書:王羲之傳
6.指韻味
不著一字,盡得風流
7.男女交往的情緣
牡丹花下死,做鬼也風流
8.花俏
我雖老了,年輕時也風流,愛個花兒粉兒的,今兒索性做個老風流!」
紅樓夢劉姥姥進大觀園
十、規矩
1.畫方圓的器具
孟子曰:「羿之教人射,必志於彀;學者亦必志於彀。大匠誨人,必以規矩;學者亦必以規矩。」
孟子“告子上”
規矩誠設.不可欺以方圜.
禮記:經 解
2.照例
這竹子橋規矩是咯吱咯喳的。
紅樓夢第38回
3.因遵守的法則
這兒的規矩辦公時間不可打大哥大
4.指行為端正、老實
這個人很規矩,做事靠得住
詞語的辯識(1)
一、春秋
1.指年齡
天子春秋鼎盛,行義未過,德澤有加焉,猶尚如是,況莫大諸侯權力且十此者乎!
賈誼“治安策一”
於安思危,危則慮安。今楚王之春秋高矣,而君之封地,不可不早定也。
戰國策“楚冊四”
2.指六經中的春秋
孔子成春秋,而亂臣賊子懼。
孟子-滕文公下
3.指春、秋二季
春秋多佳日,登高賦新詩。
陶淵明:移居
4.泛指一年四季
春秋匪解、享祀不忒。
解:懈怠
忒:差錯
詩經“魯頌”
於是春秋改節,四時迭代。蒸蒸之心,感物曾思。
蒸蒸:孝順
張衡《東京賦》
5.指歲月
望一望、想一想,誰不感到虛度春秋?
6.指褒貶
胸中自有涇謂,皮裡自具春秋。
和邦額《夜譚隨錄》
二、顏色
1.指容顏
風簷展書讀,古道照顏色。
文天祥:正氣歌並序
弟走從軍阿姨死,暮去朝來顏色故。
白居易〈琵琶行〉並序
屈原既放,遊於江潭,行吟澤畔,顏色憔悴,形容枯槁。
屈原:漁父
2.色彩
雨過天青雲破處,者般顏色做將來
3.指教訓、或嚴厲的手段
給他一點顏色看
三、紅顏
1.青春、年少
憶子初尉永嘉去,紅顏白面花映肉。
暮秋枉裴道州手札,率爾遣興,寄近呈蘇渙侍御:杜甫
紅顏棄軒冕 白首臥松雲
李白:贈孟浩然
八月蝴蝶來,雙飛西園草。感此傷妾心,坐愁紅顏老。
李白:長干行
2.年輕貌美的女子
紅顏勝人多薄命,莫怨春風當自嗟。
歐陽修:明妃曲
慟哭六軍俱縞素,衝冠一怒為紅顏。
圓圓曲:吳偉業
3.泛指紅色色彩
雙翅一翻,把斜陽掉在江上;
頭白的蘆葦,
也妝成一瞬的紅顏了。
劉大白:秋晚的江上
四、桃李
1.桃李之花時
桃李春風一杯酒,江湖夜雨十年燈。
黃庭堅:寄黃幾復
桃李不言,下自成蹊」。此言雖小,可以諭大也。
史記【李將軍列傳第四十九】
2.指弟子、門生
或謂仁傑曰:「天下桃李,悉在公門矣。」
資治通鑑/卷207
朝有所知,夕即登薦,以是桃李遍天下。
焦竑《玉堂叢語·薦舉》
一日聲名遍天下,滿城桃李屬春官。
宣上人遠寄和禮部王侍郎放榜後詩,因而繼和(劉禹錫)
3.比喻所見的賢士
夫春樹桃李,夏得陰其下,秋得食其實。
韓詩外傳“卷七”
4.以花形容姿色美麗
神仙魏夫人忽來臨降,乘雲而至,從少嫗三十,並著絳紫羅繡褂,年皆可十七八許。色豔桃李,質勝瓊瑤
“南史卷七十六‧列傳第六十六”鄧郁
五、春風
1.指恩澤
吾不能以春風風人;吾不能以夏雨雨人,吾窮必矣。」
劉向:說苑卷五“貴德”
伏惟陛下,德象天地,恩隆父母,施暢春風,澤如時雨。
2.登進士之詞
春風得意馬蹄疾,一日看盡長安花。
孟郊:登科後
3.形容臉上充滿笑容、形態和悅
春風滿面樂醄醄,一聲長笑海山高。想離多會少,霎時間一鞭春色馬蹄遙。
張公藝九世同居:第四則
春風少年兄
4.美麗的容貌
畫圖省識春風面,環珮空歸月夜魂;千載琵琶作胡語,分明怨恨曲中論。
杜甫:永懷古績五首之三
5.喻師教之親切和煦
光庭在春風中坐了一個月。
「紀善錄」
承老夫子的春風化雨,遂令小子成名。
兒女英雄傳第三七回
6.指男女苟合
春風一度,即別東西,何勞審究?豈將留名字作貞坊耶?
聊齋誌異:荷花三娘子
2016年5月26日 星期四
正當性
乃是源於道義上的信仰、或一種義務感,強調服從威權和承認典範,是根據於一種社會的、義德的、宗教的價值。而相信某一種控制制度是正確和適當的,故正當性,指的是對統治者認可統治者的威權,承認其有效性,並願意接受其支配,由於正當性基礎的不同,連帶的也導致了不同的服從型態、不同的行政系統以及不同的支配方式,而其效果當然也有基本上的差異。
偉伯Weber曾分析,人類歷史的統治經驗,歸納出三種正當性支配權威的理論類型:
A.傳統型權威:
1.正當性基礎在於歷史悠久的傳統與習俗,如對古老的統治及權力神聖性的信仰。
2.傳統權威之所以會被認為具有正當性,是因為他向來便已存在,由於早期世代 已經接受,故使得傳統權威被歷史加以神聖化。
3.典型而言,他是根據具體的規則進行及運作,亦即固定、且不容置疑的習俗,由於他們反應了事務向來的運作方式,因此不需要被證明。
B.領袖魅力型權威:
1.正當性基礎在於領袖個人人格的魅力。
2.這種權威並非基於個人的地位、社會位置或職位而來,領袖魅力型權威的運作,完全是透過領導人向追隨者進行直接和人格的訴求,使自己成為英雄或聖者的能力。
3.然而,領袖魅力型權威並非來自天賦、或自然的習性,個人統治體系既無例外的接受到人格崇拜在背後支撐,其真實目的就是製造魅力。
C.合法、理性型權威
1.正當性基礎在於明確且合法的規則。
2.此種權威,是大部份現代國家衍行的運作方式,總統、總理或政府官員,的權力,是由正式、憲法上規定所做的最後分析來決定,可拘束或限制某一職位擁有行使職權的範圍。
3.此種權威型態優於傳統和領袖魅力型權威的原因,在於權威賦隨於職位而非個人,所以很難造成權威濫用或不當型式。因此,合法理性型權威能維持有限制的政府,除此之外,他並透過理性分工而促進效率,然而,偉伯Weber也認為此類型正當性的黑暗面,他擔心,在更大效率的背後,代價是社會環境,將更加不具個性與人性。其典型就是官僚制的組織,也就是科層制官僚組織。
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